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根據《招標投標法》第四十六條規定，“招標人和中標人應當自中標通知書發出之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議。招標文件要求中標人提交履約保證金的，中標人應當提交。”
一般情況下，招標文件、投標文件和合同三者的內容應互相印證、統一。但現實中由于操作等問題，存在招標人和中標人簽訂的合同內容與招標文件、中標文件不一致的情況。這三者的效力認定并未在《合同法》或《招標投標法》中明確規定，現結合已有法律法規和相關判例進行相關分析。
一、案例介紹
案例一：某建設公司經投標與某管理委員會（簡稱“管委會”）就某改建工程項目簽訂建設工程施工合同。該合同專用條款第23條第2款規定：本合同價款采用可調單價合同，按實際完成工程量計算。人工費、材料費價格按照實際市場價格，定額執行現行園林古建筑定額和相應的取費標準以及配套文件執行。該縣公共資源綜合交易管理辦公室核實，其存檔的2010年“該改造工程”招標文件第一卷第五章“工程計價說明”載明：執行2008年《A市仿古建筑工程計價定額》等；除建設方給定的材料單價外，其余地方材料價格執行《B建設工程造價信息》2010年9期云陽價及2006年《A市C區安裝、裝飾工程常用材料預算價格表》，以上均未涉及的單調價格按定額基價計算。建設公司與管委會為涉案工程的結算發生糾紛，遂向法院提起訴訟。
法院審理認為，涉案工程價款的結算應按照招標文件規定的2008年《A市仿古建筑工程計價定額》、材料價格約定等規定執行，不應按照合同約定的實際市場價格執行。主要理由是：根據《招標投標法》的規定，招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議。本案中，涉案合同與招標文件關于結算標準的規定明顯不同。《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條規定，當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的依據。工程價款結算屬于合同的實質性內容，參照以上司法解釋，涉案工程價款的結算應以招標文件為依據。
案例二：某有線電視網絡股份有限公司（簡稱“有線電視公司”）對某有線電源采購項目進行招標，招標文件中關于交流電壓上下浮動范圍的要求遠超過國家標準。某電源股份有限公司（簡稱“電源公司”）進行投標，對招標文件要求均進行了響應，并表示可以滿足要求。中標后，雙方簽訂了一份《設備購銷合同》，約定電源公司保證所供設備為原裝正品，符合國家同類商品質量要求標準。電源公司按照國家標準供貨后，雙方就交貨設備的質量檢驗標準產生爭議。
法院認為有線電視公司發出的招標公告在性質上屬于要約邀請，電源公司的投標文件為要約，有線電視公司發出的中標通知書為承諾，至此雙方形成了合意，但雙方隨后簽訂合同的行為應視為對于之前形成合意的變更，故審理本案應以雙方最終簽訂的合同為依據。法院認為，《中華人民共和國招標投標法》第五十九條僅對合同與招投標文件不相一致做出了管理性的規定，并非效力性規定，故不會產生合同無效的法律后果。僅憑合同與招投標文件不一致這一條并不能當然認為招投標雙方訂立的合同無效。最終，法院判決以合同中的規定作為質量標準的依據。
二、律師分析
（一）建設施工領域相關問題分析
建設工程領域，在符合法定招標范圍的情況下，建設工程施工合同的簽訂須經過招投標程序，現實中，建設單位或施工單位為了規避招標投標制度，常以陰陽合同的方式進行規避，為了規制陰陽合同，《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條規定：“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。”如案例一中，涉案合同與招標文件關于結算標準的規定明顯不同。工程價款結算屬于合同的實質性內容，因此，參照適用以上司法解釋，認定合同關于工程結算的條款為無效條款，應該以招標文件作為涉案工程價款的結算依據。
（二）非建設施工領域相關問題分析
在其他領域，并無相關法律法規或司法解釋就此問題進行明確的約定。在案例二中，法院適用《合同法》的相關規定，認為雙方在后簽訂的合同為雙方的意思表示，對之前的合意進行了變更，且并無相關法律法規可以認定雙方簽訂的合同無效，因此，認定以雙方訂立的合同為依據。但筆者認為，《招標投標法》第四十六條第一款規定屬于效力性強制性規定還是管理性強制性規定在司法實踐中仍存在爭議。如在《某能源有限公司訴某城市建設投資集團有限公司某項目分公司等招標投標買賣合同糾紛案》中，法院認為原被告簽訂的關于價格變更和價格調整系數的補充協議背離了原合同和招投標文件實質性內容，違背了《招標投標法》的強制性規定，應屬無效。
三、律師建議
招投標這一采購方式已不僅僅局限于建設工程領域，越來越多的企業選擇招投標為其常用的一種采購方式。一些不屬于法定招標的項目，一旦選擇通過招投標程序進行采購，就應遵守《招標投標法》等相關法律法規。招標人在與中標人簽署的合同中，合同的標的、價款、質量、履行期限等主要條款應當與招標文件和中標人的投標文件的內容一致。否則，就違背了招標投標活動的初衷，對其他未中標人來講亦不公正。招標人在編制招標文件前，應就合同主要條款的內容進行充分的考慮，且應本著謹慎嚴謹的原則，在簽署合同時，注意合同條款和招標文件相應條款的一致性，避免產生糾紛。
作者：葉俐（陽光時代律師事務所）
